Взыскание упущенной выгоды

В настоящем обзоре мы, основываясь на сложившейся судебной практике, рассмотрим:

• что пытаются возместить в качестве убытков заказчики и участники закупок;
• в каких случаях существует перспектива удовлетворения требования о взыскании убытков;
• с кого, помимо заказчика, участник закупки потенциально может потребовать возмещения убытков.

Взыскание убытков заказчиком

Анализ судебной практики показал, что заказчики, как правило, предъявляют требования о взыскании убытков в ситуации, когда победитель закупки уклоняется от заключения договора с заказчиком.

В результате заказчик заключает договор со вторым участником закупки по более высокой цене, чем была предложена победителем закупки.

Разницу в цене между предложением второго участника закупки и предложением победителя заказчики зачастую и пытаются взыскать с победителя закупки как свой реальный ущерб.

Возможность предъявления подобных требований прямо предусмотрена и законодательством Российской Федерации.

Так, в части 4 статьи 54 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что при уклонении победителя конкурса от заключения контракта заказчик вправе обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных уклонением от заключения контракта в части, не покрытой суммой обеспечения заявки. Аналогичные положения предусмотрены Законом № 44-ФЗ и для иных способов закупок.

Однако наличие указанных нормативных положений вовсе не исключает обязанность заказчика доказать наличие всех иных условий для взыскания убытков, предусмотренных Гражданским кодексом РФ. В связи с этим подавляющее большинство судов[1] отказывают в удовлетворении требований заказчиков по следующим причинам:

• заключение договора со вторым участником закупки является правом, а не обязанностью заказчика. В связи с этим, если цена второго участника закупки не устраивает заказчика, он имеет право не заключать договор с ним, а провести закупку заново. Следовательно, прямая причинно-следственная связь между дополнительными расходами заказчика и действиями победителя закупки отсутствует;
• ценовое предложение второго участника закупки не превышает начальную (максимальную) цену договора. Начальная (максимальная) цена была обоснована заказчиком и является разумной ценой для заключения договора. При этом заказчик, объявляя закупку, выразил свое согласие заключить договор по цене, не превышающей начальную (максимальную) цену договора. Таким образом, при заключении договора со вторым участником закупки у заказчика не возникают убытки.

В то же время случаи удовлетворения подобных требований заказчика о взыскании убытков встречаются в практике Девятого арбитражного апелляционного суда[2]. Суд исходит из того, что с момента составления протокола оценки и сопоставления заявок у заказчика возникает право на получение предмета закупки по цене, указанной в заявке победителя.

В результате отказа победителя от заключения договора указанное право заказчика нарушается. Соответственно, заказчик вправе взыскать с победителя закупки разницу в цене между его заявкой и заявкой второго участника закупки в части, не покрытой суммой обеспечения заявки.

Однако обращаем внимание, что удовлетворение указанных требований является скорее исключением, а не правилом.

Взыскание убытков участником закупки

Реальный ущерб

Наиболее распространенное требование участников закупочных процедур – это требование о взыскании в качестве убытков расходов на получение банковской гарантии исполнения договора.

Согласно части 4 статьи 96 Закона № 44-ФЗ контракт заключается после предоставления победителем закупки обеспечения исполнения контракта. Одним из способов обеспечения исполнения контракта является банковская гарантия, за выдачу которой победитель закупки выплачивает банку комиссию.

Судебная практика показывает, что успешно взыскать банковскую комиссию с заказчика победитель закупки может в следующих случаях:

• уклонение заказчика от заключения договора[3];
• расторжения договора в связи с отсутствием у заказчика необходимого финансирования[4];
• расторжения договора в связи с получением предписания антимонопольного органа об устранении нарушений заказчика, допущенных при проведении закупки[5].

В удовлетворении требований победителей закупок в данных случаях ключевую роль играет именно тот факт, что предоставление обеспечения исполнения договора является обязательным в силу требований законодательства. В случае же если участник закупки пытается взыскать с заказчика расходы, понесенные по его собственной инициативе, то перспектива удовлетворения подобных требований судом невысока.

Так, в одном из дел участник закупки получил процентный заем для целей финансирования обеспечения своего участия в закупке, однако заказчик отменил закупку с нарушением нормативно установленных сроков. В связи с этим участник закупки обратился в суд с требованием о взыскании процентов по займу в качестве убытков.

Суд в удовлетворении требования отказал, отметив, что между отменой закупки и уплатой истцом процентов по договору займа отсутствует прямая причинно-следственная связь.

Участник закупки является субъектом предпринимательской деятельности, заключившим договор займа на свой страх и риск; заказчик в этом договоре никак не участвует[6].

По схожим причинам вряд ли удастся взыскать с заказчика расходы по подготовке к исполнению контракта, понесенные победителем закупки до его заключения. В одном из дел победитель закупки, не дожидаясь заключения контракта, приобрел необходимые для его исполнения материалы. Впоследствии контракт в связи с нарушением со стороны заказчика так и не был заключен.

Однако возместить понесенные расходы победителю закупки не удалось. Суд указал, что действия по приобретению материалов до заключения контракта были предприняты в рамках ведения коммерческой деятельности истца, которая основана на самостоятельном несении экономических рисков.

По указанным причинам прямая причинно-следственная связь между понесенными расходами и неправомерными действиями заказчика отсутствует[7].

В приведенных выше примерах участник закупки пытался взыскать убытки в виде реального ущерба с заказчика. Однако на этом круг потенциальных ответчиков не исчерпывается. Так, участник может понести убытки в связи с нарушениями, допущенными банком.

В одном из дел банком была выдана банковская гарантия исполнения договора, не соответствовавшая установленным требованиям. В результате победитель закупки, предоставивший заказчику указанную гарантию, был признан уклонившимся от заключения договора и заказчиком было удержано обеспечение заявки на участие в закупке.

Удержанная сумма обеспечения заявки впоследствии была успешно взыскана победителем закупки с банка-нарушителя.

Упущенная выгода

У участников закупок часто возникает вопрос о взыскании упущенной выгоды с заказчика. При этом в качестве упущенной выгоды, как правило, рассматривается прибыль, которую участник мог бы получить в случае заключения и исполнения договора с заказчиком.

С точки зрения потенциальных перспектив удовлетворения требования о взыскании упущенной выгоды могут быть разделены на две группы.

Первая группа – это требования о взыскании упущенной выгоды, предъявляемые участником закупки, который неправомерно не стал ее победителем в связи с тем, что:

• его заявка на участие в закупке была неправомерно отклонена;
• заявка победителя закупки была необоснованно признана надлежащей; или
• заказчиком были допущены нарушения при оценке заявок.

Перспектива удовлетворения требования о взыскании неполученной прибыли по незаключенному договору с заказчика в указанных случаях крайне невелика. Большинство судов отказывают в удовлетворении такого требования по следующим причинам:

• истцу сложно доказать, что именно он стал бы победителем закупки при отсутствии нарушения со стороны заказчика. Оценка заявок является исключительным полномочием закупочной комиссии. Поэтому даже при условии наличия решения антимонопольного органа, подтверждающего факт нарушения, достоверно определить, кто должен был стать победителем закупки в отсутствие нарушения, практически невозможно. Как отметил в одном из определений Верховный Суд РФ[8], необоснованное отклонение заявки повлекло за собой невозможность участия в закупке, но никак не возникновение убытков. Само по себе неучастие в конкурсе истца не свидетельствовало о том, что поданная им заявка в любом случае была бы признана лучшей;
• истец не смог доказать, что им были предприняты достаточные меры для самой возможности получения дохода.

Таким образом, ключевые сложности в данном случае возникают с доказыванием наличия убытков и прямой причинно-следственной связи между убытками и допущенным заказчиком нарушением.

В то же время указанные сложности не исключают полностью возможность взыскания убытков. Так, возможность взыскания убытков существует при наличии совокупности следующих обстоятельств[9]:

• факт нарушения со стороны заказчика подтвержден решением антимонопольного органа;
• закупка производилась исключительно по ценовым или иным «формульным» критериям, которые позволяют достоверно определить присваиваемое участникам количество баллов;
• участник имел реальную возможность исполнить договор (например, договор относится к обычной сфере деятельности участника закупки; у участника имеется необходимое оборудование и персонал для исполнения договора).

Вторая группа – это требования о взыскании упущенной выгоды, предъявляемые победителем закупки, с которым неправомерно не был заключен договор в связи с тем, что:

• заказчик уклонился от заключения договора; или
• победитель закупки неправомерно признан уклонившимся от заключения договора.

В данном случае истец уже был признан победителем закупки, поэтому один из ключевых проблемных моментов в доказывании, который был описан выше, исключен. Требования истца с высокой долей вероятности будут удовлетворены при наличии совокупности следующих обстоятельств:

• факт нарушения со стороны заказчика подтвержден решением антимонопольного органа;
• истец имел реальную возможность исполнить договор;
• нарушение заказчика привело к незаключению договора и неполучению истцом прибыли; при этом восстановить права истца путем заключения договора невозможно[10].

Таким образом, взыскание с заказчика упущенной выгоды в размере неполученной прибыли по договору имеет большие перспективы в случае, если истцом выступает победитель закупки. Если же истец не является победителем закупки, то шанс взыскания упущенной выгоды с заказчика относительно невысок.

Помимо действий заказчика, упущенную выгоду участника закупки могут вызвать действия иных хозяйствующих субъектов.

Так, в одном из дел лицо было признано победителем закупки[11]. Однако предоставленная заказчику банковская гарантия исполнения договора не соответствовала требованиям закупочной документации, что привело к признанию победителя уклонившимся от заключения договора.

Поскольку в данном случае имущественные потери победителя закупки не были связаны с нарушениями заказчика, победитель закупки предъявил требование о возмещении убытков к банку, выдавшему банковскую гарантию.

Суд частично удовлетворил требование, взыскав с банка 50% расходов на оформление банковской гарантии и 50% неполученной прибыли по незаключенному договору.

Уменьшение размера ответственности банка было связано с тем, что победитель закупки участвовал в согласовании условий банковской гарантии, а следовательно, негативные последствия наступили по вине обеих сторон (статья 404 Гражданского кодекса РФ).

В другом случае участник закупки предъявил требование о взыскании убытков в размере неполученной прибыли по договору к победителю закупки[12]. Требование было основано на том, что ответчик предоставил в составе заявки недостоверную информацию, что привело к его победе в закупке.

Требование не было удовлетворено, поскольку истец не смог доказать, что в случае отсутствия нарушения он был бы признан победителем.

Кроме того, суд отметил, что согласно расчетам упущенной выгоды прибыль истца должна была составить 300% от себестоимости товаров, что свидетельствует о недобросовестности лица и недоказанности размера убытков.

Таким образом, в зависимости от конкретных обстоятельств следует оценивать перспективы взыскания убытков не только с заказчика, но и с иных лиц, чьи действия привели к негативным имущественным последствиям для участника закупки.

***

Вероятность столкнуться с нарушением при проведении закупки и понести имущественные потери довольно высока. Взыскание убытков является действенным механизмом для возмещения понесенных имущественных потерь. На практике подобные иски предъявляются довольно часто.

Как было рассмотрено в настоящем обзоре, перспектива взыскания убытков в значительной степени зависит от конкретных обстоятельств нарушения.

Вместе с тем внимательный и компетентный подход к формированию доказательственной базы и подготовке правовой позиции может значительно увеличить вероятность удовлетворения заявленных требований.

Упущенная выгода: взыскание убытков, расчет, что это в ГК РФ, недополученная прибыль

Последние изменения: Январь 2022

Интересы граждан, организаций, государства в отношении прав на собственность защищает гражданское законодательство.

К числу инструментов по защите интересов относят обязанность лиц, нарушивших права других, компенсировать нанесенный фактически ущерб или выплатить возмещение по упущенной выгоде.

  Упущенная выгода – убыток, подлежащий взысканию в рамках особой процедуры, характеризуемый сложностями с определением суммы и отсутствием унифицированной формулы для подсчета возможных убытков.

Зная правила взыскания по упущенной прибыли, пострадавшее лицо сможет получить компенсирующую выплату, даже если пострадает от противоправных действий (бездействия) контрагента или третьей стороны.

Особенность понятия «упущенной выгоды»

Под упущенной выгодой понимают недополученную прибыль, которая должна была быть, но не была реализована из-за вмешательства третьей стороны.

Следует различать упущенную выгоду от реального ущерба, когда пострадавший получает реальные расходы из-за порчи имущества. Упущенная выгода предполагает, что не произошло положительных изменений и доход, несмотря на гарантированность прибыли, должен быть получен.

Подробнее понятие о недополученной выгоде приводится в ст. 15 ГК РФ. К распространенным случаям возможности расчета упущенной выгоды относят затопление сдаваемой в аренду квартиру. Помимо фактического ущерба после затопления квартиры собственник несет убыток из-за отсутствия возможности сдавать недвижимость в аренду на время выполнения ремонтных работ.

Второй пример – срыв сроков поставки товара поставщиком, из-за которого компания не смогла получить прибыль от наценки за нереализованную продукцию.

Самое сложное в процессе взыскания – суметь доказать, что выгода была бы получена, если бы не действия (бездействие) другого контрагента или третьего лица. Вторая проблема – убедить судебный орган, что прибыль могла составить конкретные суммы, указанные в иске.

Самостоятельно справиться с подготовкой иска и судебным разбирательством крайне сложно. От истца понадобятся глубокие знания об упущенной выгоды:

Ряд нормативных актов, приказов, разъяснительных писем от различных государственных ведомств, описывающих особенности трактования вины и объема последствий в рамках потерянной прибыли.

Сложности доказательства недополученного дохода

Чтобы суд принял во внимание доводы истца и удовлетворил требования по иску, необходимы не только правильные обоснования, но и подготовка документальных доказательств по:

• отсутствию ожидаемого дохода;
• определению нарушенного права;
• выявлению причинно-следственной связи между действием и потерянным доходом.

Среди доказательств допускается принятие в учет свидетельских показаний.

В следующих случаях возможно применение взыскания в рамках недополученного дохода:

1. Был заключено соглашение, но обязательства второй стороной не были выполнены.
2. Нанесен вред имуществу.
3. Причинен вред здоровью.

Должны быть не просто нарушены права собственника, но и среди последствий выявлено неполучение или недополучение ожидаемого дохода.

Доказательство причинно-следственной связи

Чтобы выявить доказательную связь, необходимо детально изучить следующие моменты:

1. Убыток получен после того, как были нарушены права.
2. После того, как права были нарушены, выявлена недополученная прибыль.

Задача истца в суде не только обосновать справедливость расчетов и установление четкой связи действия и убытков. Не меньшую сложность представляет собой доказательство, что истец предпринял все возможное, чтобы не допустить ущерба и потери прибыли.

Законодательство не устанавливает точных нормативов, что именно должен предпринять истец, чтобы снизить потери и расходы на восстановление. Это тоже осложняет подготовку к судебному процессу.

Как произвести расчет упущенной выгоды для суда

Поскольку нет единых норм по расчету упущенной прибыли, приходится исходить из особенностей различных сфер применения.

Выбор способа расчетов зависит от причины появления убытков и сформированных отношений между сторонами процесса. Рассматривая вопрос, суд будет исходить из разумных трат, которые истец мог бы понести и без возникшего нарушения.

Можно рассматривать формулу упущенной выгоды как разность суммы, ожидаемой к получению, от издержек, связанных с получением, включая фискальные расходы.

Справиться с расчетами и обоснованием их для суда проблематично, если не задействовать финансовых экспертов и юристов. Чтобы иметь шансы на успех в суде, необходимо учесть при подготовке к иску, юридические особенности доказательства наличия прав на компенсацию по упущенной выгоде.

Юридические тонкости

В некоторых ситуациях невозможно определить одного виновного в недополучении дохода. Если убыток возник в результате действий нескольких лиц (группы или цепочки).

Сложно правильно выявить точный круг виновных и определить долю вины каждого.

Если причастность полностью определена, а определить степень участия в нарушениях нескольких лиц невозможно, суд разделит финансовую ответственность в равных долях.

Для профессионального расчета компенсационной суммы рекомендуется привлекать оценщика, оценочную компанию вместе с юристом.

Одной и задач истца станет подготовка документов, которые подтвердят объективность расходов, убытков, недополученного дохода.

Поскольку судья не склонен соглашаться с голословными утверждениями участников процесса, понадобятся документальные доказательства, чеки, квитанции и т.д.

К числу надежных документов, принимаемых судом к рассмотрению, относят:

• товарно-транспортные накладные, сопроводительную документацию;
• накладные на оплату, квитанции плательщика;
• приемопередаточные акты;
• чеки, справки по банковским счетам;
• договор на поставку, выполнение или предоставление услуг.

Чтобы понять, каковы шансы на успех в суде, необходимо тщательно проанализировать собранную документацию и определить законность и обоснованность требований. В случае отказа по удовлетворению иска, издержки на судебное разбирательство будут оплачены истцом.

При рассмотрении дела суд будет рассматривать представленные документы и изучить основания иска. Нет единой практики по рассмотрению подобных исков, а вероятность удовлетворения довольно низка.

С высокой степенью вероятности суд отказывает, если:

• нет документации, подтверждающей наличие упущенной выгоды и ее размере;
• не представлены документы, свидетельствующие о неправомерности действий конкретного лица, выступающего в роли ответчика;
• в договоре, заключенном между виновной и пострадавшей стороной, нет информации, которая дала бы сведения о сумме финансовых потерь.
• со стороны ответчика представлены исчерпывающие документы, свидетельствующие о его невиновности.

В случае вынесения отказа, пострадавшая сторона вправе обратиться с апелляцией, подготовив для рассмотрения более вескую доказательную базу.

Шансы на получение возмещения в результате упущенной выгоды невелики, если истец недостаточно серьезно подошел к вопросу подготовки к судебному иску и не обладает возможностью обосновать сумму, определить четко виновных ответчиков. Чтобы повысить шансы на удовлетворение требований в суде и получение компенсации, без плотной юридической поддержки не обойтись.

С этой статьёй читают:

• Договор безвозмездного оказания услуг
• Как доказать сокрытие доходов для выплат алиментов
• Как составить договор безвозмездной передачи имущества в пользование
• Инвестиционное страхование жизни: защита и инвестиции в одном
• Накопительное страхование жизни: это депозит или нет?

© 2022 zakon-dostupno.ru

Остались вопросы? Пройдите уточняющий опрос и задавайте вопрос в форме нижн

Взыскание упущенной выгоды как мера ответственности за нарушение договорного обязательства

Каназыр, А. Ю. Взыскание упущенной выгоды как мера ответственности за нарушение договорного обязательства / А. Ю. Каназыр. — Текст : непосредственный // Молодой ученый. — 2016. — № 25 (129). — С. 479-481. — URL: https://moluch.ru/archive/129/35614/ (дата обращения: 24.10.2022).



В данной статье раскрываются особенности взыскания упущенной выгоды при неисполнении или ненадлежащем исполнении договорных обязательств, приводится в пример судебная практика, анализируется предмет доказывания по требованиям о взыскании упущенной выгоды.

Ключевые слова: упущенная выгода, убытки, неисполнение договора

Договор — это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Основное начало гражданского права относительно сделок, договоров и иных юридически значимых действий состоит в том, что субъекты данных правоотношений должны действовать добросовестно.

То есть при договорных отношениях каждая из сторон ожидает, что другая сторона исполнит обязательство по договору.

В случаях, когда имеет место ненадлежащее исполнение обязательства, либо его неисполнение в целом, мы можем говорить о нарушении обязательства, что в свою очередь порождает определенные правовые последствия.

Постановлением Пленума ВС РФ от 24.03.2016 г. № 7 были разъяснены положения гражданского кодекса об ответственности за нарушение обязательств.

Одной из мер ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора является — взыскание убытков, в соответствии со ст. 15 Гражданского кодекса РФ убытки включают в себя реальный ущерб и упущенную выгоду. Реальный ущерб — это расходы, которые сторона понесла в связи с её нарушенным правом, и расходы, которые это лицо должно будет понести для восстановления нарушенного права.

Упущенная выгода — неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не имело место. При упущенной выгоде, если лицо которое нарушило право, получило вследствие этого доходы, то лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы [1, с. 4].

Взыскание упущенной выгоды представляет собой требование не совсем определенного объекта, истцам по данным искам безусловно необходимо более скрупулезно подходить к формированию своей позиции, и обосновывать её несомненной доказательственной базой.

При взыскании, истец обязан доказать, что допущенное недобросовестным лицом нарушение обязательства является единственным препятствием, в силу которого истец не смог получить упущенную выгоду.

Важное значение при этом имеют реальность таких приготовлений и отсутствие объективных препятствий для получения выгоды при реализации приготовлений при обычных условиях гражданского оборота.

Обычные условия оборота — типичные условия функционирования рынка, на которые не воздействуют непредвиденные обстоятельства либо обстоятельства, трактуемые в качестве непреодолимой силы.

Анализ законодательства и судебной практики позволяет сделать вывод, что при формировании доказательственной базы в целях взыскания упущенной выгоды могут учитываться: переписка, экспертные заключения, статистические данные, сведения с интернет-сайтов, предварительные и основные договоры.

На примере предварительного договора, можно привести пример из судебной практики. По истечении срока договора аренды, арендатор продолжил пользоваться помещением, арендодатель против этого не возражал. Когда он заявил о намерении прекратить договор аренды и потребовал освободить помещение, арендатор отказался.

Требования арендодателя были выполнены только с помощью судебных приставов. После этого арендодатель обратился в суд с иском о взыскании упущенной выгоды, поскольку из за неправомерного удержания помещения арендодатель не мог заключить основной договор аренды со следующим арендатором, но предварительный договор заключен был.

Суд удовлетворил требования арендодателя [5.с.4].

При определении упущенной выгоды учитываются активные действия кредитора, предпринятые для получения данной выгоды, приготовления к её получению и любые другие доказательства возможности её извлечения.

Также, в соответствии с позицией Верховного суда РФ и Гражданского кодекса, суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности.

В случаях, когда не представляется возможным установить размер упущенной выгоды, суды, учитывая объективную сложность доказывания размера убытков, причинно-следственную связь, не могут отказать в иске, поскольку это снижает уровень правовой защищенности участников гражданских правоотношений, в таких ситуациях суды, как правило, частично удовлетворяет требования истца, принимая во внимание все обстоятельства дела, исходя из принципа справедливости и соразмерности ответственности [3. с.7].

При доказывании размера упущенной выгоды, истцу необходимо предоставить доказательства посредством различных методов по своему усмотрению, но так, чтобы суд мог понять, о каких именно неполученных доходах и о каком размере идет речь.

Возвращаясь к Постановлению Пленума ВС РФ от 24.03.2016 г. № 7 следует обратить внимание на определенную новеллу, указанную в п. 3 данного Постановления, которая допускает доказывать возможность извлечения упущенной выгоды исходя из «любых других доказательств».

В пример приводится случай, когда по договору подряда, подрядчик ненадлежащим образом исполнил обязательства по договору, ввиду чего заказчик не смог осуществлять свою обычную деятельность по розничной продаже товаров, в данном случае расчет упущенной выгоды допускается исходя из данных о прибыли истца за аналогичный период времени до нарушения ответчиком обязательства [2, с. 3].

Дополнительно в пример любых других доказательств, можно привести случай, когда размер упущенной выгоды обосновывался данными из Интернета.

Истцом были понесены убытки в связи с невыполнением ответчиком обязательств по договору поставки автоматов с газированной водой, в обоснование расчета упущенной выгоды истец воспользовался методикой, которую сам ответчик опубликовал на своем сайте для расчета прибыли от автоматов [4, с. 5].

• Предметом доказывания по делу о взыскании упущенной выгоды выступают следующие обстоятельства:
• – наличие основания для взыскания убытков по договорным обязательствам.
• – причинно-следственная связь между основанием возмещения убытков и их наступлением.
• – размер причиненных убытков по договору.
• – вина причинителя убытков.
• – предпринятые меры для предотвращения наступления убытков.
• – доказательства, свидетельствующие о том, какие приготовления были сделаны для извлечения упущенной выгоды.

В Постановлении Пленума указано, что должник, считающий несостоятельными доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства иной причины возникновения данных убытков. В данной ситуации действует презумпция вины должника.

1. Что касается вины, доводы ответчика о затруднительном финансовом положении, наличии задолженности, отсутствии бюджетного финансирования, неисполнение обязательства ввиду неправомерных действий третьих лиц, наложение ареста на денежные средства или иное имущество, выполнение ответчиком социально значимых функций, не являются основаниями для освобождения ответчика от ответственности.
2. Учитывая вышеизложенное, можно сделать выводы, что в случае, если недобросовестное лицо получило доходы от нарушения обязательства, то добросовестное лицо вправе требовать наряду с другими убытками упущенную выгоду в размере не меньшем, чем такие доходы, размер упущенной выгоды может обосновываться любыми доказательствами свидетельствующими о возможности её извлечения, в иске о взыскании убытков нельзя отказывать на основании, что их размер не может быть установлен с разумной степенью достоверности, кредитору принадлежит бремя доказывания обстоятельств, подтверждающих наличие убытков, их размер, причинную связь между нарушением договора и наступившими убытками, должник вправе ссылаться и доказывать, что кредитор мог уменьшить данные убытки, но не принял разумных мер.
3. Литература:

Возмещение упущенной выгоды

Убытки бывают фактическими и потенциальными. Реальный убыток всегда очевиден — это те расходы, которые организация или гражданин понесли по вине другой стороны.

А вот потенциальный ущерб — это понятие гипотетическое. Его сложно оценить и просчитать. Но факт того, что вы могли получить прибыль, но не получили, есть, и с этим можно и нужно что-то делать. Обращайтесь к юристу, проводите оценку упущенной выгоды, подавайте в суд. Возмещение упущенной выгоды — это действенный инструмент против недобросовестных контрагентов.

• Хотите разобраться, но нет времени читать статью? Юристы помогут
• Поручите задачу профессионалам. Юристы выполнят заказ по стоимости, которую вы укажете
• С этим вопросом могут помочь 1 юристов на RTIGER.com

Решить вопрос >

Что такое упущенная выгода

Вы — самозанятый гражданин, популярный фотограф. У вас много заказов и каждый день расписан на много месяцев вперед. Внезапная поломка осветительного оборудования портит все ваши планы.

Но вам советуют мастера, который за пару дней исправит поломку. Просто отлично! Вы отдаете ему оборудование, переносите съемки (загружаете себя еще больше на выходные) и ждете.

Ждете, ждете, все еще ждете (два дня уже прошло). Вы опять переносите съемки и все еще ждете. Прошло пять дней. Ждать уже нельзя — клиенты начинают уходить.

Оборудования все еще нет. Что делать?! Подсказка — скандалить и требовать нет никакого смысла. Если человек не справился за обещанные два дня, скорее всего, ему не хватит и двух недель. Можно, конечно, забрать свое оборудование и отдать другому специалисту, но всплывает чувство злости от потраченного времени и потерянных денег.

Другая ситуация. Стороны заключили контракт (не какой-нибудь, а государственный!) на поставку продуктов питания. Заказчик — столовая (пункт общественного питания).

Ее задача — готовить выпечку и ежедневно поставлять свои изделия в школы. Срок поставки продуктов прописан в контракте, нарушение влечет за собой штрафные санкции на исполнителя.

Поставка срывается на 3 дня. Все это время столовая не готовила и не поставляла выпечку по установленным адресам. Произошло нарушение не только внутренней договоренности, но и соглашений с третьими участниками (школами). Как поступить руководству столовой?

И в первом, и во втором случае пострадавшим сторонам нужно взыскивать упущенную выгоду. Что это такое? Упущенная выгода — это потенциальные материальные потери от неисполнения контрагентом заявленных условий и обязательств (ст. 15 ГК РФ).

Фотограф должен был получить оборудование через два дня, но свет не был готов и через неделю.

Он потерял реальных клиентов и потенциальные деньги за неоказанные услуги (а сколько еще клиентов уйдет из-за того, что его не порекомендуют обиженные и недовольные люди?).

Столовая также потеряла выручку за 3 дня. Но в данном случае есть еще и факт реального ущерба — работа организации питания завязана на продуктах.

Контракт на поставку продукции заключен по правилам Федеральной контрактной системы (44-ФЗ от 05.04.2013), а значит, в положениях соглашения прописан пункт о возмещении неустойки.

Поэтому столовая получит и фактическую компенсацию по договору, и упущенную выгоду за сорванные рабочие дни.

Там, где есть срыв официальных договоренностей и потенциальные материальные потери, возможно взыскание упущенной выгоды. Такую гарантию гражданам и организациям предоставляет Гражданский кодекс РФ (ст.

12 ГК РФ).

Возмещению подлежат и реальный ущерб (фактические потери от порчи имущества или неисполнения обязанностей), и упущенные возможности, образовавшиеся из-за недобросовестных действий контрагентов.

Потери можно воспринимать как потенциальный ущерб, когда есть факт недополученной доходности и ухудшения материального состояния, тогда как по договоренностям сторон такое состояние должно было улучшиться (планировалась прибыль).

Причем взыскание упущенной выгоды возможно, только если потери образовались из-за действий другой (виновной) стороны. Обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажоры, плохие погодные условия, чрезвычайные ситуации) не могут стать основанием для возмещения упущенной выгоды.

Как возместить упущенную выгоду

Итак, вы получили убытки и решили их компенсировать. С реальным ущербом все просто — порчу имущества можно подтвердить и рассчитать, исходя из первоначальной стоимости товара, списанной амортизации и урона от потенциальных потерь от его неиспользования. С упущенной выгодой все намного сложнее.

Во-первых, ее нужно доказать. Во-вторых, оценить и рассчитать. В-третьих, подать иск в суд — компенсировать любые материальные потери можно только через арбитраж.

На это придется потратить много времени, сил и денег. Но если вы точно уверены в своей правоте, считайте, доказывайте и жалуйтесь — в случае победы все издержки судебного производства компенсирует та сторона, по вине которой и получился убыток.

Вы встретились с юристом, посоветовались и решили: взыскиваем упущенную выгоду. Потери большие, компенсировать можно существенную сумму. Сразу предупредим — будьте готовы к отказу от возбуждения судебного производства.

Судья может решить, что дело недоказуемо, иррационально или материально несоразмерно. Но если вы точно знаете, что ваши потери и ухудшение материального состояния произошли по вине конкретного человека (или организации), то обращайтесь в арбитраж и требуйте компенсации. Вот что нужно делать для возмещения упущенной выгоды:

1. Собрать доказательства. Это главный пункт. Если у вас не будет доказательной базы, судья сразу откажет в возбуждении дела. Что является доказательством? Все, что может фактически продемонстрировать ваше намерение уменьшить или избежать появления упущенной выгоды. Это юридически оформленные соглашения сторон, чеки, квитанции, платежные поручения, свидетельствующие о частичной или полной оплате за товары, работы или услуги. В дело пойдет и ваша переписка с виновной стороной. Если вы общались (неважно, по электронной почте или посредством мобильных сервисов и мессенджеров) и договаривались о времени и дате поставки товаров (выполнении работ, оказании услуг), это будет прямым доказательством вашей правоты. Распечатывайте и заверяйте у нотариуса все ваши вербальные взаимодействия.
2. Оценить ущерб. Это второй важный шаг. Упущенная выгода — это потенциальный доход, а значит, оценить потери и перевести все это в реальную плоскость очень сложно. Формулы для расчета не предусмотрено, исчисление ведется в индивидуальном порядке, исходя из конкретной ситуации. Именно из-за некорректных расчетов многим делам о потенциальном убытке и не дают ход. Раньше взыскать потери было практически невозможно, но сейчас в Гражданский кодекс внесли поправки. И теперь арбитраж принимает дела, если в них есть доказанность, достоверность и разумность обстоятельств. Компенсация производится с учетом принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства (п.5 ст. 393 ГК РФ). Недоказанные и нерациональные обращения рассматриваться не будут. Оценивать упущенную выгоду лучше не самостоятельно (всегда есть эмоциональный фактор и риск искажения реальных потерь), а с привлечением независимых экспертов или специализированных организаций. Обычно такой расчет устраивает и пострадавшую сторону, и судью.
3. Подать иск. Если обстоятельства потери налицо, вина третьей стороны доказана, а ущерб адекватно оценен, формируется исковое заявление. Обращение направляется в арбитраж по месту регистрации ответчика. В стоимость иска можно включать не только сумму ущерба, но и все юридические, оценочные и судебные издержки. Дальше от вас ничего не зависит — работу с судебными органами будет вести ваш юрист. В случае победы вы получите всё: компенсацию финансовых потерь и производственных издержек.

Возместить потенциальный ущерб можно. Если вы как пострадавшая сторона можете доказать противоправные действия другой стороны, повлекшие за собой образование упущенной выгоды, а также причинную связь между недобросовестностью контрагента и возникшими убытками, то суд однозначно будет на вашей стороне. Вы подтвердите свою правоту и компенсируете все потери.

1. Источники:
2. О способах защиты гражданских прав
3. О возмещении убытков
4. Об обязанности должника возместить убытки

Взыскание упущенной выгоды: порядок действий и судебная практика

Граждане или юридические лица из-за действий других могут полностью или частично потерять доход. Если контрагент отказывается компенсировать убытки, то можно обратиться в суд. Рассмотрим подробнее, как взыскать упущенную выгоду в суде, как ее рассчитать и доказать.

Что такое упущенная выгода?

В ч. 2 ст. 15 ГК РФ указывается, что упущенная выгода является одним из видов убытков. Под этим понятием понимаются неполученные доходы, которые можно было получить, если бы не нарушение, допущенные второй стороной.

Справка! В соответствии с этим определением упущенная выгода является частью убытков, вместе с реальным ущербом.

Практика показывает, что виновники редко соглашаются самостоятельно компенсировать гипотетические убытки, поэтому взыскателю требуется обратиться в суд.

Чтобы исковые требования удовлетворили, необходимо доказать следующие обстоятельства:

• вину контрагента или его противоправные действия;
• причинно-следственные связи между поведением ответчика и убытками;
• наличие упущенной выгоды и ее размер.

Компенсация может быть взыскана с приставов, партнеров, физических и юридических лиц. Каждый случай индивидуален и рассматривается судом с учетом представленных доказательств.

Как доказать вину должника?

Для подтверждения вины должника могут быть использованы разные аргументы:

Нарушение	Доказательства
Неисполнение обязательств договора	Соглашение, финансовые документы
Несвоевременная передача объекта недвижимости в собственность	Договор аренды с третьим лицом, если планировалось сдавать недвижимость
Не поступление денежных средств на счет в банке	Соглашение с финансовой организацией с указанием действующей годовой ставки
Наличие брака в товаре	Акты технических экспертиз, результаты исследований

Как подтвердить причинно-следственную связь?

При установлении причинно-следственной связи нужно учитывать, какие последствия могли возникнуть из нарушения в обычных условиях гражданского оборота. Заявитель должен привести доказательства, что действия ответчика были единственным препятствием для неполучения дохода.

Если убытки возникли из-за нарушения должником обязательств по договору, то наличие причинно-следственной связи предполагается. В других обстоятельствах истец должен подтвердить, что он не получил реальный, а не гипотетический доход.

О наличии причинно-следственной связи может свидетельствовать поведение контрагента, в том числе уклонение от выполнения обязательств. В качестве доказательства может быть использован судебный акт по другому делу.

Как рассчитать упущенную выгоду?

Так как речь идет о вероятных неполученных доходах, расчет в большинстве случаев будет приблизительный. В соответствии с ч. 2 ст. 15 ГК РФ упущенная выгода может исчисляться из дохода должника, который он получил в результате нарушения.

В Постановлении Пленума ВС № 7 от 24.03.2016 указывается, что для расчета может быть взята прибыль истца за аналогичный период до того, как были допущены нарушения, если из-за них невозможно продолжать деятельность.

Должник имеет право предъявить в суде возражения по поводу размера упущенной выгоды. Для этого он должен предъявить доказательства того, что кредитор мог уменьшить убытки, если бы своевременно принял разумные меры (ст. 404 ГК РФ).

При расчете необходимо учитывать не только гипотетический доход, но и потенциальные расходы.

Это затраты, которые были бы понесены, в том числе:

• оплата коммунальных услуг;
• налоги;
• выплаты сотрудникам и контрагентам.

Если используется ретроспективный метод расчета, то понадобится предоставить бухгалтерские документы для подтверждения дохода за предыдущий период.

Когда не получается использовать показатели выручки, учитывают такие параметры, как спрос, конкуренция и другие обстоятельства, способствующие получению прибыли.

При расчете учитываются нормы ст. 393 ГК РФ. Если в договоре прописывается, как определять убытки, то нужно следовать указаниям. Упущенная выгода должна рассчитываться с разумной степенью достоверности.

Как взыскать упущенную выгоду?

Перед обращением в суд необходимо соблюсти претензионный порядок, если это указывается в условиях договора или предусмотрено действующим законодательством. Досудебный порядок урегулирования является обязательным для споров, рассматриваемых в арбитражном суде. Срок рассмотрения претензии контрагентом составляет 30 дней.

Упущенная выгода не подлежит возмещению, если дело касается договоров научно-исследовательских, технологических, опытно-конструкторских работ (ст. 777 ГК РФ). Исключение составляют случаи, когда это условие специально внесено в соглашение.

Перечень документов

Для подачи искового заявления в суд понадобится подготовить следующие документы и их копии:

• удостоверение личности;
• квитанция об оплате госпошлины;
• документы, подтверждающие противоправные действия ответчика;
• доказательства упущенной выгоды;
• претензия, направленная контрагенту и ответ на нее (при наличии).

Размер госпошлины зависит от суммы иска и рассчитывается в соответствии со ст. 333.19 НК РФ.

Образец иска

В иске должны быть указаны следующие сведения:

• наименование судебной инстанции;
• данные об истце и ответчике;
• нарушения, допущенные второй стороной;
• размер упущенной выгоды;
• требования и их обоснование;
• попытки досудебного урегулирования, если предпринимались;
• список приложений;
• дата и подпись.

Количество экземпляров должно соответствовать числу участников дела.

Направление в суд

Если иск подается от физического лица и касается обычной деятельности, то он направляется в суд общей юрисдикции. При сумме до 50 000 руб. заявление по гражданскому делу рассматривает мировой судья. Если задолженность выше, то иск направляется в районный суд по месту жительства ответчика.

Споры, касающиеся деятельности индивидуальных предпринимателей или юридических лиц, рассматриваются в арбитражных судах. Иск подается по месту регистрации ответчика.

Заявление передается в канцелярию суда лично или через представителя. Иск может быть направлен заказным письмом с описью и уведомлением.

Что делать с решением суда?

Решение, вынесенное судом общей юрисдикции, вступает в силу через 10 дней, арбитражным – через месяц. В этот период ответчик может подать жалобу.

Внимание! После того, как решение вступит в законную силу, истцу выдается на руки исполнительный лист. В процессе рассмотрения дела можно подать ходатайство о направлении документа в соответствующий орган. В таком случае исполнительный лист будет передан в соответствующий отдел судебных приставов.

Требования, содержащиеся в документе, должны быть исполнены в течение 2 месяцев. Исключение составляют решения по алиментам, взыскании заработной платы, восстановлении на рабочем месте. Такие требования должны быть исполнены немедленно.

Судебная практика

Судебная практика показывает, что должностное лицо может принять сторону истца в том случае, если приведены веские доказательства упущенной выгоды.

Так, суд удовлетворил требования ООО «Завод полимерных технологий «Пластик 45» к ЗАО «Полимер», исходящие из ненадлежащего исполнения заключенного между сторонами договора поставки.

Решением АС Челябинской области № А76-34270/2017 с ответчика были взысканы не только убытки, но и упущенная выгода в связи с простоем оборудования.

При недоказанности хотя бы одного из фактов правонарушения суд может отказать в удовлетворении требований. Примером служит Решение Арбитражного суда Самарской области от 30.12.2016 по делу № А55-22074/2016.

Вопросы наших читателей

Можно ли взыскать упущенную выгоду, если товар не работает?

Если покупатель сможет доказать, что из-за невозможности использовать товар по назначению он не смог получить планируемый доход. Например, гражданин приобрел грузовик и передал его индивидуальному предпринимателю по договору для грузоперевозок.

Через время в транспортном средстве был обнаружен дефект, из-за которого его невозможно использовать по назначению. Гражданин может обратиться в суд для взыскания упущенной выгоды с автосалона.

Сумма рассчитывается на основе договора аренды и времени, в течение которого грузовик не получится использовать.

Можно ли взыскать упущенную выгоду, если арендатор не съезжает?

В суде собственник может предоставить расторгнутый предварительный договор аренды с другим арендатором. Это будет являться доказательством упущенной выгоды, так как владелец недвижимости потерял доход, который мог бы получить, если бы арендатор своевременно вернул имущество.

Подводные камни

Основные проблемы, с которыми можно столкнуться при взыскании упущенной выгоды:

1. Расчет суммы иска. Кредитору нужно учитывать не только доходы, которые он мог бы получить, но и расходы. Если этого не сделать изначально, то взыскиваемую сумму может уменьшить должностное лицо в ходе рассмотрения дела.
2. Подготовка доказательств упущенной выгоды. Истцу необходимо предоставить аргументы о том, что он потерял реальный доход. В противном случае суд может отказать в требованиях.
3. Составление иска. В заявлении рекомендуется указывать ссылки на нормативно-правовые акты, которые нарушил ответчик. Для этого нужно иметь хотя бы минимальные юридические знания. В противном случае лучше обратиться к специалистам за помощью в составлении иска.

Заключение

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

1. Должник должен возместить убытки кредитора из-за неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств.
2. Упущенная выгода представляет собой неполученные доходы, которые вторая сторона могла бы получить, если бы ее право не было нарушено.
3. Кредитор должен предоставить в суд доказательство вины должника и наличие причинно-следственных связей.
4. Упущенная выгода рассчитывается с учетом разумной степени достоверности.

Арбитражные и гражданские споры являются сложным юридическим процессом. Для подготовки иска, расчета и доказательств упущенной выгоды рекомендуется воспользоваться услугами профессионалов. Обращение к юристам значительно повысит шансы истца на успех.